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    建設工程掛靠法律規定有哪些

    發布時間:2018-08-18       點擊:358

      建設工程掛靠法律規定有哪些呢?若對這類問題有著類似或相同的疑問,相信在仔細看完下麵的文章後,一定會有所收獲、有所裨益。接下來就是小編帶來建設工程掛靠法律規定有哪些的有關知識,以供大家參考借鑒。

    建設工程掛靠法律規定有哪些

      一、工程掛靠的概念

      “掛靠”,即所謂“企業掛靠經營”,就建築業而言,是指一個施工企業允許他人在一定期間內使用自己企業名義對外承接工程的行為。

      允許他人使用自己名義的企業為被掛靠企業,相應的使用被掛靠企業名義從事經營活動的企業或個人(個體工商戶和其他有經營行為的自然人)為掛靠人。

      最高人民法院在製訂《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時並沒有直接將該行為定義為“掛靠”,而是表述為“借用”,即沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義從事施工,“掛靠”與“借用”實際上係同一概念。

      二、建築工程掛靠法律規定是什麽

      1、《建築法》已對掛靠行為作出了禁止性規定。《建築法》明確禁止掛靠行為,該法第二十六條明確規定“禁止建築施工企業超越本企業資質等級許可的業務範圍或者以任何形式用其他建築施工企業的名義承攬工程。

      禁止建築施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程”。

      2、掛靠人與被掛靠企業之間的“掛靠”行為的效力。各地法院在審理涉及掛靠糾紛時,對於掛靠人與被掛靠企業簽訂的《合作協議》、《分包協議》或《內部承包協議》一般都認定為無效。

      《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條也明確規定“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工公司名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得”。

      3、關於被掛靠企業與業主方簽訂的總承包施工合同效力問題。關於被掛靠企業與業主方簽訂的施工合同效力,法學界主流觀點均認同司法解釋的意見,該解釋第一條明確規定“建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:

      沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的”。因此,隻要是確有證據證明沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與業主方簽訂總承包施工合同,則該施工合同將被認定為無效。

      該條規定無疑對業主方具有非常大的法律風險。為什麽這麽說呢,請看該司法解釋第八條規定“承包人具有下列情形之一,發包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:將承包的建設工程非法轉包、違法分包的”。

      該條司法解釋得以成立的前提顯然是總承包施工合同有效。也就是說,如果出現了承包人將建設工程非法轉包或違法分包的情形,發包人僅僅具有總承包施工合同的解除權,而沒有宣告總承包施工合同無效的權利。

      三、掛靠的風險

      其實橋梁垮塌事故、樓房質量安全事故時有發生,造成巨大的人員傷亡和財產損失,引發人們對建築質量、施工安全和建築企業資質問題的強烈關注。

      建築師、建造師數量是衡量建築企業資質的重要指標,一些專業技術人員不夠的建築企業打起“證書掛靠”的歪主意,將具有相應資質證書的技術人員掛靠在企業名下,大量中介公司則做起了這種資質“轉租”的生意。證書掛靠生意紅火,已成為建築行業公開的秘密。

      也因此給建造師帶來相應的風險:

      1、項目質量安全帶來的風險。由於實行項目經理質量責任終身製,一旦發生質量,安全方麵的事故,即使本人不在場,也很可能要承擔本不屬於建造師的責任,如果認定建造師有違規行為,輕則吊銷執業證書,重則處以刑罰,這就得不償失了。

      2、企業違約帶來的風險。由於一級建造師掛靠本身就違反了國家相關規定,應屬於無效合同,不受法律保護。如果用人單位不按協議約定支付掛靠費用,不按協議的範圍或超出協議的範圍使用證書時,建造師的約定利益將無法得到法律保護。

      3、證書本身的風險。一級建造師一般是兩到三年進行一次年檢,一旦發現一級建造師掛靠的違規現象,那麽年檢將無法通過,因此也就無法再繼續執業。

      建築業資質危險掛靠、工程層層轉包,早已是業內不成文的秘密,如有資質的建築業企業使用無資質的勞務包工頭、將勞務層層分包、拒簽勞務合同等。

      我國將建築行業單位資質和個人資質捆綁,要求持證者須在有資質的單位注冊才能執業。這不同於西方強調個人資質,由個人建立建築師或建造師事務所,事務所和客戶之間用市場手段來約束。對個人資質進行約束,是未來建築行業市場化改革的必然方向。

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